跨境電商賣家經(jīng)常面臨的就是知識產(chǎn)權(quán)投訴，好不容易賣爆一個品，一封績效通知過來，鏈接就被下架了，庫存滯留，每天都在倒貼錢，給賣家造成了巨大的損失。這種情況下，主張不侵權(quán)進(jìn)行申訴鏈接，是穩(wěn)妥的方式，這并不像簡簡單單的一封POA，因為POA可能涉及承認(rèn)侵權(quán)的情況，承認(rèn)侵權(quán)之后還在持續(xù)再賣這個產(chǎn)品，那就可能涉及到故意侵權(quán)的問題了。那跨境賣家如何主張不侵權(quán)呢？

對此，老蔡再次對這些抗辯點進(jìn)行詳細(xì)說明，幫助跨境電商賣家能夠快速地找到不侵權(quán)的抗辯點，從而通過出具法律顧問的不侵權(quán)意見書，遞交申訴材料救回鏈接。目前主張不侵權(quán)抗辯點有兩個角度：1.產(chǎn)品直接不侵權(quán)；2.涉案專利缺乏新穎性。

對于抗辯點1，針對不同的專利類型，有以下說法：

外觀專利：被訴產(chǎn)品與外觀專利不構(gòu)成相同或者相似，以消費者的角度不會對兩者造成混淆，簡單點來說就是產(chǎn)品和外觀專利的區(qū)別點越多，對主張不侵權(quán)是否成立的結(jié)果越有利。

發(fā)明/實用新型專利：被訴產(chǎn)品不滿足發(fā)明/實用新型專利中獨權(quán)的所有技術(shù)特征，這也就是我們常說的全面覆蓋原則。比如專利保護(hù)的是A+B+C，而你的產(chǎn)品只涉及到了A+B或者A+C或者B+C，都有可能不構(gòu)成侵權(quán)，但是你的專利涉及的是A+B+C+D的話，那可能涉及到高侵權(quán)風(fēng)險了。實際上，發(fā)明專利的評估并不是簡單的加減問題，可能涵蓋到其他的評判原則，比如是否構(gòu)成等同侵權(quán)，是否違背禁止反悔原則以及一些其他的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)。

而對于抗辯點2，是從在專利申請日以前就有大量的現(xiàn)有技術(shù)存在，涉案專利缺乏新穎性導(dǎo)致專利無效，從而被訴產(chǎn)品不構(gòu)成侵權(quán)的角度進(jìn)行主張不侵權(quán)抗辯。針對這一抗辯點，老蔡總結(jié)了賣家經(jīng)常關(guān)心的問題并作出解答供賣家們參考：

① 如果在專利申請日以前就有大量的同款存在，是不是一定要走無效程序之后，才能救回鏈接？

答：不是。眾所周知無效程序耗費時間長，費用昂貴，在走完無效程序之后，你的績效大概率因為超過180天亞馬遜的申訴窗口關(guān)閉了。這種情況下，可以由當(dāng)?shù)芈蓭煶鼍咭环獠磺謾?quán)意見書在亞馬遜后臺進(jìn)行申訴。很多賣家一直在咨詢能否拿著無效回執(zhí)在亞馬遜后臺進(jìn)行申訴，根據(jù)老蔡的經(jīng)驗，這種方法是大概率是不可行的，亞馬遜可以接受的申訴文件為：

② 為什么老蔡一直強(qiáng)調(diào)現(xiàn)有技術(shù)的公開日期要在申請日（優(yōu)先權(quán)日）一年以前？

答：這涉及到兩方面的，一是不同于國內(nèi)專利，美國或者歐盟等國家對專利申請是有一年的寬限期的；二是亞馬遜目前也遵守這一要求，平臺政策趨向。因此如果想從現(xiàn)有技術(shù)的角度去做不侵權(quán)抗辯，時間點在申請日（優(yōu)先權(quán)日）一年以前的公開證據(jù)是有利的，也是適合的。

③ 那主張現(xiàn)有技術(shù)作為抗辯點進(jìn)行申訴，亞馬遜接受嗎？

答：亞馬遜是允許使用現(xiàn)有技術(shù)作為抗辯點，在確認(rèn)現(xiàn)有技術(shù)已經(jīng)在專利申請日一年以前就已經(jīng)公開的情況下，可以出具不侵權(quán)意見書進(jìn)行申訴。

（來源：老蔡聊美國和解與應(yīng)訴）

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